時(shí)下熱門注銷視點(diǎn)丨淺析公司注銷之路徑
在我國(guó)，公司注銷比注冊(cè)更難，主要難在稅務(wù)清算、債務(wù)清理以及股東一致意見(jiàn)的達(dá)成上，然而注銷本身又關(guān)系著公司大小股東的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)系著擬IPO企業(yè)的合規(guī)性，因此，我們需要重視并積極面對(duì)企業(yè)注銷事項(xiàng)。本文從公司注銷法律風(fēng)險(xiǎn)及路徑出發(fā)，希望正穗小編能給大家稍許啟發(fā)。
公司注銷的必要性
在未揭開(kāi)“法人面紗”前，股東都可以暫且從容地站在公司法人這個(gè)屏障后面，承擔(dān)有限的法律責(zé)任，并對(duì)公司的債臺(tái)高筑而安之若素，然而，一旦揭開(kāi)“法人面紗”，打破了商事交易之效率與安全之平衡，股東將面臨著無(wú)法承受之“重”，對(duì)于小股東而言更甚。就公司清算注銷而言，若不能處理妥當(dāng)，將同樣導(dǎo)致“法人面紗”被揭開(kāi)之后果。
根據(jù)《公司法》第二十條規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。但由于該等規(guī)定過(guò)于原則性，在司法實(shí)踐中，往往因舉證難度較大，而無(wú)法產(chǎn)生揭開(kāi)“法人面紗”之效果。
為了審判實(shí)踐需要，最高人民法院審判委員會(huì)專門就人民法院審理公司解散和清算案件適用法律問(wèn)題作出《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》（以下簡(jiǎn)稱“《公司法司法解釋（二）》”），其中，對(duì)于公司任何股東未及時(shí)清算導(dǎo)致債權(quán)人財(cái)產(chǎn)損失，或怠于清算導(dǎo)致最終無(wú)法清算的情形，規(guī)定了股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任，這是對(duì)股東有限責(zé)任的重大突破。
《公司法司法解釋（二）》第十八條的規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。若有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，最終無(wú)法進(jìn)行清算的，需要對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。”
因此，在公司存在應(yīng)當(dāng)清算注銷的情形下，股東及董監(jiān)高均應(yīng)及時(shí)采取措施履行注銷手續(xù)，否則，將可能導(dǎo)致對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的后果，特別是對(duì)于財(cái)務(wù)投資者而言，持股比例較低，無(wú)法直接參與公司經(jīng)營(yíng)，若不重視注銷流程，將無(wú)法控制債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
公司注銷情形
觸發(fā)公司注銷的事實(shí)因素有很多，如公司不再經(jīng)營(yíng)且無(wú)存續(xù)必要、公司已經(jīng)達(dá)到解散條件、公司股東之間存在諸多矛盾且無(wú)法維持正常經(jīng)營(yíng)等，但無(wú)論如何，注銷公司需要滿足一定條件并履行相應(yīng)程序后方可實(shí)施，主要可分為“滿足解散條件進(jìn)而清算、注銷”以及“法院強(qiáng)制清算后注銷”兩種方式，相關(guān)具體內(nèi)容詳見(jiàn)《公司法》、《公司法司法解釋（二）》、《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》等規(guī)定。
（一）關(guān)于滿足解散條件進(jìn)而清算、注銷的情形
1、法律規(guī)定
《公司法》第一百八十條規(guī)定的解散條件為：
（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；
（3）因公司合并或者分立需要解散；
（4）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
（5）公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，請(qǐng)求人民法院解散公司，人民法院予以解散的。
其中：《公司法司法解釋（二）》第一條進(jìn)一步規(guī)定公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的事由為：
①公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；
②股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；
③公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；
④經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。但股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。
2、審判實(shí)踐
上述第（1）至（4）種情形屬于法定情形，除了公司章程的條款適用存在潛在爭(zhēng)議以外，其他事由幾乎不存在潛在爭(zhēng)議，而第（5）種情形是最難把握的。通過(guò)總結(jié)司法案例，可以了解到審理爭(zhēng)議焦點(diǎn)一般集中在第（5）種情形的必要前置條件之“通過(guò)其他途徑不能解決”，即僅在窮盡一切可能的救濟(jì)手段仍不能化解公司僵局時(shí)，才賦予股東通過(guò)司法程序強(qiáng)制解散公司的權(quán)利，如：不能通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓解決股東之間的分歧和沖突、爭(zhēng)議的股東合計(jì)持股超過(guò)50%導(dǎo)致無(wú)法通過(guò)股東會(huì)決議等；同時(shí)，法院在審理過(guò)程中會(huì)考慮公司解散是否會(huì)影響公司利益、股東利益及案外人利益，是否對(duì)債務(wù)清理達(dá)成妥善處理方案等因素。
（二）關(guān)于申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算的情形
在公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算、雖然成立清算組但故意拖延清算或者違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的情形下，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，而在公司雖然成立清算組但故意拖延清算而債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)的情形下，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。
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