找法網(wǎng)網(wǎng)友提問：我們是一家比較上規(guī)模的集團(tuán)，旗下有一全資子公司，因?yàn)殚L期虧損，總公司決定注銷該公司，其業(yè)務(wù)合并到另一家全資子公司，人員可以與企業(yè)協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系，也可以在全集團(tuán)范圍內(nèi)應(yīng)聘上崗。但現(xiàn)在有一正在休產(chǎn)假的員工，40多歲，平時(shí)工作能力差，與同事關(guān)系也不太好，領(lǐng)導(dǎo)讓我們勞資想辦法，在不違反法律的情況下，借這次人員調(diào)整與該員工解除勞動(dòng)關(guān)系。

　　找法網(wǎng)律師回答：《公司登記管理?xiàng)l例》第45條規(guī)定，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。企業(yè)法人被依法注銷后，其法人資格與經(jīng)營資格即告終止，公司也因此喪失了用工主體資格。勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，用人單位失去法人資格，自然也就喪失了繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的能力，勞動(dòng)關(guān)系因一方失去主體資格而無法繼續(xù)存續(xù)。

　　原子公司在申請注銷時(shí)應(yīng)依法終止與員工的勞動(dòng)合同，并根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第46條的規(guī)定支付員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這條對休產(chǎn)假的女員工同樣適用。

　　新子公司是獨(dú)立于原子公司的法人實(shí)體，對被依法注銷企業(yè)的員工是否予以接收或安置，僅僅是該公司的自愿行為，法律并無強(qiáng)制性規(guī)定。前提是未出現(xiàn)資產(chǎn)或人員轉(zhuǎn)移至另一家子公司。

　　兩個(gè)子公司在法律上相互獨(dú)立的兩個(gè)主體，按照上述法律規(guī)定，兩家子公司可以就員工補(bǔ)償問題達(dá)成協(xié)議。如果在注銷清算前按照法律規(guī)定向員工支付了相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，就可以與員工重新建立勞動(dòng)關(guān)系并簽訂勞動(dòng)合同，員工的工齡不再與新的子公司的工作年限合并計(jì)算;如果未向員工支付終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金工作年限合并計(jì)算，在需要向員工支付解除或終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)，員工在子公司工作所應(yīng)獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償新子公司應(yīng)當(dāng)一并支付。

　　目前企業(yè)的策略是：員工可以與企業(yè)協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系，也可以在全集團(tuán)范圍內(nèi)應(yīng)聘上崗。這其實(shí)也有一點(diǎn)順序問題，如果休假女員工選擇協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系，是最好的結(jié)果，但與其他員工一樣發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的做法顯然不能保護(hù)產(chǎn)假期女職工的合法權(quán)益。如果選擇應(yīng)聘上崗，應(yīng)該是在產(chǎn)假結(jié)束后進(jìn)行，應(yīng)聘上一切好說，應(yīng)聘不上，原子公司已注銷，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金找誰要去?

　　《勞動(dòng)法》規(guī)定，對女職工在“三期”內(nèi)的，應(yīng)給予特殊保護(hù)。對“三期“內(nèi)的女職工，企業(yè)不得因自己的原因或女工無主觀過錯(cuò)的情況下，與期解除勞動(dòng)合同。因此，在企業(yè)注銷的情況下，將“三期”女工與其他員工同樣解除合同給予補(bǔ)償，與情與理則不是那么妥當(dāng) 了。

　　可見，想在不違反法律的情況下，解除休產(chǎn)假女員工的勞動(dòng)關(guān)系，只能通過協(xié)商一致，其他方法都不可行。